合同審查就是按照法律法規(guī)以及當(dāng)事人的約定對合同的內(nèi)容、格式進(jìn)行審核。要審查合同如何成立或者是否成立，如何生效，或者是否生效，有無效力待定或者無效的情形，合同權(quán)利義務(wù)如何終止或者是否終止，相應(yīng)的合同約定或者條款會(huì)產(chǎn)生什么樣的法律后果，會(huì)產(chǎn)生什么樣的民事法律關(guān)系，什么樣的行政法律關(guān)系，什么樣的刑事法律關(guān)系。與我方的期待有多大距離。審查過程中，要時(shí)刻考慮法律后果概念。使法律后果概念貫穿前面三個(gè)環(huán)節(jié)每一環(huán)節(jié)。因?yàn)槿魏我粋€(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題或者發(fā)生特定的情況都會(huì)導(dǎo)致特殊的法律后果發(fā)生。

合同審查的必要性

在實(shí)際案例中，我們經(jīng)常發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人簽訂的合同包含對自己極為不利的條款，合同約定違反法律強(qiáng)制規(guī)定導(dǎo)致合同無效或者加重己方負(fù)擔(dān)，或者合同/協(xié)議包含極大的履行風(fēng)險(xiǎn)。

例如：當(dāng)事人翟女士與丈夫由于感情不和準(zhǔn)備離婚并簽訂了財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議，其中約定了夫妻關(guān)系存續(xù)期間由于共同經(jīng)營企業(yè)產(chǎn)生的債務(wù)以及對第三方可能違約產(chǎn)生的賠償由丈夫承擔(dān)，后經(jīng)法院判決離婚。后來債權(quán)人提起訴訟追討債務(wù)，法院判定翟女士為連帶債務(wù)人，需承擔(dān)清償責(zé)任，違約賠償，律師費(fèi)等高達(dá)數(shù)千萬元的債務(wù)。

如果翟女士在簽訂財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議時(shí)請律師進(jìn)行了審查，就知道該協(xié)議不能對抗共同債務(wù)人，也就可以采取其他措施避免自己以后家財(cái)盡空的嚴(yán)重后果。

合同審查要點(diǎn)/合同評審的主要內(nèi)容

1.審查合同主體資格、履約能力

2.審查合同效力、合同條款效力

3.審查合同條款是否完備

4.合同付款條款

5.審查違約責(zé)任，例如違約金過高，《合同法》第114條第2款規(guī)定了"當(dāng)事人約定違約金數(shù)額低于或過分高于實(shí)際損失的，經(jīng)當(dāng)事人請求，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少。"《合同法解釋二》第29條第2款規(guī)定了"當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的過分高于造成的損失"。

6.審查管轄約定

7.審查合同條款是否明確具有可操作性，例如引用已失效的法律法規(guī)（如："本合同依據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》的有關(guān)規(guī)定簽訂"）

8.審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款

9.不可抗力條款

審查合同的技巧和方法

1、環(huán)節(jié)分解法

環(huán)節(jié)分解法是以擬實(shí)現(xiàn)的合同目的為中心，以防范風(fēng)險(xiǎn)為出發(fā)點(diǎn)，根據(jù)合同的具體約定，采取科學(xué)的方法對履約各個(gè)環(huán)節(jié)予以拆分分析。

2、訴訟倒置法

訴訟倒置法，是指在審查合同時(shí)，我們模擬自身處于訴訟的雙方，就所簽合同和履行中可能發(fā)生的糾紛，虛擬訴訟過程，從裁判者的中立立場推導(dǎo)合同條款是否嚴(yán)密，是否可以作出與企業(yè)合同目的相悖的其他解釋，能否得出對企業(yè)有利的唯一結(jié)論。

3、擴(kuò)展法

擴(kuò)展法是指我們在審查合同時(shí)不拘泥于合同本身的條款設(shè)置，不僅僅從規(guī)則制定的視角去分析企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)，就事論事的制定防范策略，而是應(yīng)綜合合同簽訂時(shí)的商業(yè)背景、社會(huì)環(huán)境、法律環(huán)境、交易對手的狀態(tài)等因素，綜合分析企業(yè)面臨的及潛在的風(fēng)險(xiǎn)，并以此設(shè)置匹配的應(yīng)對措施。

合同審查的關(guān)鍵細(xì)節(jié)

以涉稅合同為例：合同簽訂時(shí)應(yīng)當(dāng)審查對方的納稅資格，并在合同中完善當(dāng)事人名稱和相關(guān)信息；合同中應(yīng)當(dāng)明確價(jià)格、增值稅額及價(jià)外費(fèi)用等；合同中對不同稅率的服務(wù)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)分項(xiàng)核算；發(fā)票提供、付款方式等條款的約定；三流不一致的風(fēng)險(xiǎn)，即資金流（銀行的收付款憑證）、票流（發(fā)票的開票人和收票人）和物流（或勞務(wù)流）相互統(tǒng)一。對于跨期合同的處理；合同中應(yīng)當(dāng)約定合同標(biāo)的發(fā)生變更時(shí)發(fā)票的開具與處理；關(guān)注履約期限、地點(diǎn)和方式等其他細(xì)節(jié)。

以土地?zé)o償轉(zhuǎn)劃合同審查為例

在我國，國有資產(chǎn)的代理人是我國政府，政府對國有資產(chǎn)的管理具有行政性。無償劃撥就是行政管理的一種。無償劃撥土地使用權(quán)是將土地使用權(quán)無償交付給土地使用者使用的行為。由于劃撥土地使用權(quán)與國家的產(chǎn)業(yè)政策有著密切聯(lián)系，因此其轉(zhuǎn)讓須經(jīng)土地行政主管部門審查并經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府審批后才可有效。由于劃撥土地使用權(quán)是一種特殊的土地使用權(quán)，因此，這種權(quán)利在市場中的轉(zhuǎn)讓也必須受不定期的條件限制。2008年2月13日國土資源部發(fā)布了《關(guān)于改革土地估價(jià)結(jié)果確認(rèn)和土地資產(chǎn)處置審批辦法的通知》，首先明確了企業(yè)國有劃撥土地權(quán)益，承認(rèn)劃撥土地使用權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，這就為其流轉(zhuǎn)提供了可靠的內(nèi)部動(dòng)力，國有劃撥土地使用權(quán)人長時(shí)間使用土地不可能對土地沒有投入，況且用地者在取得劃撥土地時(shí)也并非是無償，也付出了補(bǔ)償、安置等相關(guān)費(fèi)用。

1、劃撥土地使用權(quán)，除按規(guī)定經(jīng)市、縣區(qū)人民政府批準(zhǔn)者外，不得轉(zhuǎn)讓、出租、抵押。

2、無償取得劃撥土地使用權(quán)的土地使用者，因遷移、解散、撤銷、破產(chǎn)或者其他原因而停止使用的，由市、縣市區(qū)人民政府收回?zé)o償劃撥的土地。

3、對無償劃撥土地使用權(quán)，市、縣市區(qū)人民政府根據(jù)城市建設(shè)發(fā)展需要和城市規(guī)劃的要求，可以無償收回。無償收回劃撥土地使用權(quán)時(shí)，對其地上建筑物、其他附著物，市、縣市區(qū)人民政府應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況給予補(bǔ)償。

合同審查的基本原則

1.合法有效原則。

2.對等平衡原則。

3. 具體明確原則。

在線合同審查

我們申宜禾律師事務(wù)所開通了在線合同審查業(yè)務(wù)，客戶可以將合同文本遠(yuǎn)程發(fā)送給律師，我們根據(jù)合同標(biāo)的報(bào)價(jià)，并提供評審意見。請將合同文本發(fā)送到郵箱： lvshi@lvshi01.com.

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